Вопрос по ВНП

Здравствуйте, Нина

Проанализировав положения статьи 89 НК РФ о выездной налоговой проверке и разъяснения ФНС России, изложенные в письме от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@, можно сделать следующие выводы по вопросу о возможности проведения допросов свидетелей и контрагентов налогоплательщика на стадии предпроверочного анализа, до вынесения решения о проведении выездной налоговой проверки:

Статья 89 НК РФ, регламентирующая порядок проведения выездных налоговых проверок, не предусматривает возможности проведения допросов свидетелей на стадии предпроверочного анализа, до вынесения решения о проведении выездной проверки. Согласно п. 1 ст. 89 НК РФ, выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа. То есть до вынесения такого решения проверка формально еще не начата.
В рамках выездной налоговой проверки, согласно ст. 89 НК РФ, налоговый орган вправе истребовать у проверяемого лица необходимые документы, проводить инвентаризацию, осмотр и выемку документов. Однако возможность проведения допросов свидетелей статьей 89 НК РФ не предусмотрена. Протоколы допросов свидетелей, проведенных вне рамок налоговой проверки, не поименованы в ст. 89 НК РФ в числе документов, которые могут быть истребованы при проведении проверки.
Вместе с тем, в п. 9 письма ФНС России от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@ разъяснено, что при доказывании налоговыми органами фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты налогов налоговым органам рекомендуется запрашивать пояснения налогоплательщиков и допрашивать лиц, на которых указывает представитель налогоплательщика. То есть допросы свидетелей упоминаются как один из методов сбора доказательств умысла.
Кроме того, в п. 14 данного письма ФНС России налоговым органам рекомендуется организовывать проведение выездных налоговых проверок с участием сотрудников внутренних дел, консультироваться с ними по вопросам тактики проведения таких мероприятий налогового контроля, как проведение допросов свидетелей.

Таким образом, письмо ФНС России, в отличие от положений НК РФ, прямо предусматривает возможность проведения допросов свидетелей и контрагентов налоговыми органами, в том числе на стадии предпроверочного анализа, с целью сбора доказательств умышленной неуплаты налогов. При этом данное письмо носит рекомендательный характер для налоговых органов и не является нормативным правовым актом.

Исходя из изложенного, проведение допросов свидетелей и контрагентов на стадии предпроверочного анализа не основано на прямых нормах НК РФ о выездных налоговых проверках. Однако ФНС России в своем письме рекомендует и допускает проведение таких допросов в целях сбора доказательств умысла налогоплательщика. Приобщение протоколов таких допросов, полученных вне рамок налоговой проверки, к материалам выездной проверки и Акту проверки может быть спорным с точки зрения положений ст. 89 НК РФ.