Проблема определения вида договора при аутсорсинге
Ваше поведение
Что делать:
Прежде всего, следует определить, что такое договор аутсорсинга (в ряде источников именуется как «аутсорсинг») и к чему он относится. Существуют два мнения относительно этого вопроса:
- договор аутсорсинга является одним из видов трудовых договоров, с той разницей что работодателем является не компания, в которой работает наёмный работник, а посредник – кадровое агенство либо агентство по трудоустройству и подбору персонала. Соответственно, именно с этим агентством и заключается трудовой договор. Уже данное агентство заключает договор аутсорсинга с непосредственно компанией, в которую направляется данный работник. Поэтому для такой компании работник является не наёмным, а заёмным (заёмный труд).
- Договор аутсорсинга вообще не относится к видам трудовых договоров. Неоднозначна и судебная практика в виде отнесения договоров аутсорсинга к какому либо виду договоров. Например, некоторые суды считают подобные договора смешанными договорами гражданско – правового характера.
Если использовать первый вариант мнения, то логично следует отношение к ст. 56.1. Трудового кодекса РФ. Согласно данной статье ТК РФ, введён запрет на применение заёмного труда. В таком случае лучше применять выводы о том, что договор аутсорсинга является смешанным договором гражданско – правового характера, чтобы не допустить применения вышепоименованной статьи Трудового кодекса Российской Федерации и при проверке государственной инспекцией труда не быть оштрафованными.
Правильно: Чтобы определить правильно или неправильно Вы применяете договор аутсорсинга, необходимо, в первую очередь, понимать, что такое аутсорсинг, а, во вторую очередь, знать классическую форму аутсорсинга.
Договор аутсорсинга в своем составе содержит следующие элементы:
- элементы договора подряда;
- элементы договора возмездного оказания услуг;
- элементы других договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.
Классическая форма аутсорсинга состоит в следующем: работники выполняют работы, необходимые заказчику на основании договора подряда, в связи с чем трудовые отношения между работодателем и работниками не возникают, именуются они, соответственно, «заказчик» - «исполнитель» («исполнители»).
Неправильно: Если в Вашем случае передача под руководство и контроль заказчика работников, то уже нельзя говорить о наличии договора аутсорсинга, который, хоть и не регулируется законодательно, но не противоречит действующему законодательству Российской Федерации. В таком случае уже следует говорить о наличии признаков заёмного труда, что, как было изложено выше, запрещено.
Следовательно, при обнаружении такой ситуации, следует либо незамедлительно расторгнуть подобные договора, либо путем соответствующих дополнительных соглашений привести данные договора в соответствии с действующим законодательством.
Ваши права: Внести в уже имеющиеся договора либо вновь заключаемые договора аутсорсинга такие условия, как перечень оказываемых услуг, сроки предоставления информации и результатов работ, ответственность исполнителя и заказчика, условия расторжения договора. В таком случае у Вас будет классический договор аутсорсинга, не противоречащий действующему законодательству. Внести в условия договора аутсорсинга периодический отчёт, сроки предоставления информации, условия совместно сверки по работам и услугам. Определить срок действия аутсорсинга от нескольких месяцев до нескольких лет. Как правило, разумно, не менее трех месяцев (квартал) до трех лет (так удобнее для бухгалтерии). Также Вы можете заранее составить условия расторжения договора. Дополнительно в договор аутсорсинга Вы можете, по примеру международных компаний, внести коэффициент полезной деятельности.
Ответственность: В данном случае может наблюдаться только административно – правовая ответственность за нарушение положений действующего трудового законодательства как административного правонарушения. Иных видов ответственности ни для работодателя, ни для работников не наблюдается.
Варианты содействия юристов сайта в решении проблемы:
- Правовой анализ документов и договоров персонала и работников на наличие признаков договора аутсорсинга;
- Подготовка ответов на предписания и представления проверяющих органов;
- Приведение договоров аутсорсинга в соответствие с законодательством;
- Онлайн – сопровождение судебного разбирательства.
Вопрос о возможности представительства интересов работодателя в суде, а также перед проверяющими органами, решается дополнительно путем переговоров, исходя из близости юриста (на сайте работают юристы из разных регионов Российской Федерации) к месту судебного разбирательства (либо проверяющему органу), его опыта, квалификации.
Подробные разъяснения, с учетом нюансов сложившейся ситуации, Вы можете получить, обратившись к квалифицированным юристам нашей компании.
