Перевод работника
Консультация
Требуется дельная линия защита (любые креативные идеи) по следующей ситуации.
Работница подала заявление на перевод на нижестоящую должность. В тот же день на основании ее письменного заявления (с резолюцией руководителя "ок") издан приказ о переводе с определенной даты. Дополнительное соглашение к договору не полписывалось. На следующий день работница появилась на работе, заявление не отзывала. Еще на следующий день - работник на больничном. Появилась на работе уже после даты вступления в новую должность и при ознакомлении с приказом на перевод написала, что ранее сдал в организацию отзыв своего заявления (работодатель его не получал), после чего с того же дня ушла в отпуск по уходу за ребёнком и находится там по сей день. Просит суд восстановить в прежней должности. Как можно защитить позицию работодателя? Большая просьба не писать "у вас все незаконно, вы не подписали допсоглашения, нет письменного согласия работника", сам знаю, что нет, но надо найти, что можно сказать.
Нужна помощь в составлении документов
Дата: 23.03.2017 22:04
в течение часа от экспертов юристов и бухгалтеров.
В консультации принимали участие
Нам важно знать ваше мнение. Оставьте отзыв о нашем сервисе
Здравствуйте, Евгений
На мой взгляд, нельзя говорить о том, что не было согласия работника на перевод, вы же указываете:
Насколько помню есть судебная практика, что даже в отсутствие дополнительного соглашения при наличии заявления работника, положительной резолюции работодателя и приказа можно констатировать, что соглашение сторон трудового договора об изменении его условий достигнуто.
Далее. С приказом работник должен быть ознакомлен в течение трех дней - по аналогии с ознакомлением с приказом о приеме на работу, так как для перевода специальной нормы нет.
Что касается отзыва заявления на перевод:
1. Законом отзыв такого заявления не допускается - соглашение достигнуто, оснований признать его не действительным не усматривается.
2. Есть ли доказательства направления этого отзыва - вопрос к работнице.
И последнее. Поскольку работница беременна была, то очень велика вероятность восстановления на работе (типа не в себе была, когда подписывала, не понимала, думала, что есть время для раздумий еще, пока нет приказа, работодатель давил и т. п.).
Татьяна , Татьяна Станиславовна, спасибо за ответ. Очень нужна такая практика (про то, что допсоглашения не нужно а этой ситуации).
Евгений, Вряд ли сходу найду я эту практику, надо копать. У вас когда судебное заседание?
А вообще, вариант с отменой перевода в добровольном порядке не рассматривается? Если нет предмета для спора, то и дела не будет.
Евгений, Вот два совершенно противоположных решения при сходных условиях, похожих на ваши. Но положительное для вас более "свежее", это может говорить о смене тренда в Мосгорсуде (не знаю, какой у вас регион, так как если при подаче вопроса он не указан, автоматически проставляется Москва).
Апелляционное определение Московского городского суда от 08.09.2016 по делу N 33-35060/2016 Требование: О взыскании задолженности по заработной плате, компенсации морального вреда. Обстоятельства: Истец состоял в трудовых отношениях с ответчиком, приказом ответчика в связи с изменением трудовой функции истца был изменен размер ставки, истец ссылается на то, что он не подписывал соглашение об изменении условий труда, изменение размера ставки произведено ответчиком в одностороннем порядке, при увольнении с ним не произведен полный расчет. Решение: В удовлетворении требования отказано.
Определение Московского городского суда от 17.08.2010 по делу N 33-22420 Иск о признании незаконным и отмене приказа о переводе на другую работу удовлетворен, так как перевод истца был осуществлен ответчиком при отсутствии согласия работника на перевод, поскольку, несмотря на написанное заявление о переводе, истец в последующем выразил свое несогласие на перевод, о чем указал в дополнительном соглашении и в приказе о переводе, следовательно, приказ о переводе истца незаконный, поскольку он издан в нарушение ст. ст. 72.1, 73 ТК РФ.
Евгений, Но все- таки для вас основная практика не утешительная... подавляющее числе решений - в пользу работника.
В подкрепление позиции советую все- таки составить допсоглашение тем числом, когда подано заявление и, может быть акт об отказе подписать ДС... хотя не уверена, как это скажется на вашей позиции...
Если также исходить из аналогии с трудовым договором, то при фактическом допуске его нужно оформить в течение трех дней. Если работника фактически была допущена к выполнению работы по новой должности, она должна была быть ознакомлена с долж. инструкцией, должен был быть проведен первичный инструктаж по ОТ на рабочем месте, может быть еще какие- то мероприятия, подтверждающие, что она фактически приступила к выполнению обязанностей по новой должности.
Если таких доказательств нет, то шансов у работодателя практически нет, я думаю.
Татьяна , Спасибо! Буду благодарен за подобную практику Московского региона.
Евгений, Онлайн консультация не предполагает, конечно, подбора судебной практики. Вот что нашла в Консультанте, то вам выложила, по сути - только одно постановление положительное, первое. Это не та практика, которая мне вначале вспомнилась, но там я точно обстоятельств дела не помню, возможно, там речь и не о переводе шла.
Остальная практика, что нашлась - отрицательная для вас.
Апелляционное определение Московского городского суда от 24.11.2014 по делу N 33-46621 Требование: О признании приказов незаконными, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, процентов. Обстоятельства: Истец был переведен на другую должность, а затем уволен при отсутствии законных на то оснований. Решение: Требование в части взыскания зарплаты за время вынужденного прогула удовлетворено, так как доказательств выплаты указанных денежных средств не представлено.
Определение Московского городского суда от 06.10.2010 по делу N 33-30919 Иск о взыскании задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, двухнедельного выходного пособия, процентов за нарушение сроков выплат частично удовлетворен правомерно, так как ответчиком не представлено доказательств уведомления истца об изменении существенных условий трудового договора в части оплаты труда в установленном законом порядке.
Татьяна , Спасибо!
Здравствуйте, Евгений!
Из Вашего вопроса видно, что работница подала в суд иск о восстановлении в прежней должности.
Если она подала иск, то суд должен был прислать работодателю (ответчику) копию искового заявления (вместе с повесткой и приложениями), на которое ответчик (организация) может и имеет право подать встречный иск или написать возражение на исковое заявление, где изложит о своём не согласии с исковыми требованиями и доводами истца (работницы). При этом, необходимо приложить документы и другие доказательства, подтверждающие правоту своих утверждений, а также указать следующее:
- Работницей было подано письменное заявление на перевод на нижестоящую должность (предъявить данное заявление на обозрение суду в ходе судебного заседания).
- В тот же день на письменном заявлении работницы руководитель организации поставил резолюцию "ок".
- На основании письменного заявления работницы издан приказ о её переводе с определённой даты, с которой работница работает/числится в организации на новой должности по настоящее время (предъявить копию приказа на обозрение суду в ходе судебного заседания).
- Письменный отзыв своего заявления работницей не был сдан в организацию, а обратного в ходе рассмотрения дела судом не установлено, то есть работницей не предоставлены в суд доказательства того, что она сдавала в организацию отзыв своего заявления о переводе на другую должность.
На основании изложенного, представитель организации должен просить суд отказать истцу (работнице) в удовлетворении её исковых требований в части восстановления в прежней должности.
Анатолий Ставский, Спасибо! Мне бы еще московскую или любую другую положительную практику..
Евгений, Вы о какой практике пишете? Вам чужая практика ни к чему, так как в подобных ситуациях каждый случай индивидуален и уникален. Поэтому шаблонов здесь быть не может.
Вам дана чёткая консультация. Пусть представитель вашей организации (желательно - юрист) укажет в суде на то, что изложено в моём ответе и судебное решение будет в вашу пользу.
Вот и будет у вас положительная судебная практика, только уже своя.
А искать по поисковикам сходные слова и фразы, считаю пустой тратой времени, как своего, так и Вашего.